肖朝阳：《商业特许经营管理办法》是中国特许经营立法的重要发展

发表时间：2005年1月22日 中国特许经营法律网


期盼已久的《商业特许经营管理办法》终于公布并即将实施了！尽管不是预期的条例，但仍然值得欢欣鼓舞，因为这绝不仅仅是《办法》的“转正”——不再是“试行”，而在于其实质性的进步——商业特许经营的基本法律制度得以初步确立。
信息披露制度的建立是《办法》的最大进步。特许经营也是一种商业交易，特许人是在出售其制造的特殊“商品”——可以赚钱的经营模式。这种“商品”的特点，决定了它不能凭直观去感觉和认知，需要全面地了解与该“商品”有关的各种信息，才能作出客观的判断——是否货真价实，是否可以购买（投资）。《办法》第四章“信息披露”，规定了特许人（卖方）应当如何“真实、准确”地向自己的顾客（被特许人、买方）介绍其推销的“商品”——特许经营权，如何撰写其“商品”的说明书（信息披露文件），并且，有关“商品”的主要性能指标（财务情况）还得提交会计师作出的审计报告。特许人的介绍不仅在推销“商品”的时候，而且及于售后服务期间——顾客使用“商品”的过程之中，即当“商品”的功能及使用方法等发生变化时。不仅如此，当顾客要求特许人提供有关信息时，特许人也应当满足顾客的正当要求——如果其要求没有违法且合理的话。更为重要的是，如果特许人对其“商品”的介绍不充分或者是虚假的，欺骗了顾客，使顾客遭受了经济损失，特许人还得赔偿顾客（被特许人）的损失。
全面全程的信息披露，独立的财务审计，不充分及虚假披露信息的法定赔偿，构筑了中国特许经营信息披露的基本法律制度。这使得特许经营权的销售公开化、透明化，保障了被特许人的知情权，使被特许人可以在充分、准确了解特许经营权的真实情况下，基于其独立与客观的判断，作出投资选择。
对特许经营权广告营销宣传的干预，是《办法》的新举措。要求特许人的特许权营销广告“准确、真实、合法”，没有“欺骗、遗漏重要事实或者可能发生误导的陈述”，尤其是在广告宣传材料中“直接或者间接含有特许人的经营收入或者收益”的资料，必须明确“地区及时间”，并且不得“夸大”或者“隐瞒”特许经营的“利益”情况。这进一步保障了被特许人的知情权，更好地保障了信息披露制度的实施。
今后，特许经营不再是可以随意进入的市场领域。《办法》要求特许人在开展特许经营时，在中国境内至少必须拥有“两家经营一年以上的直营店”，纸上谈兵的特许经营将被禁止；以及是否拥有符合特许经营要求的经营资源、指导和培训能力、货物供应系统等，成为中国特许经营市场准入的基本门槛。特别是将具有“欺诈”前科者逐出特许经营市场，将有利于打击特许经营行业中的不法分子，净化特许经营市场，维护广大投资者的合法利益。
中国政府加入WTO时的承诺，在一片“狼来了”的惊恐声后，度过了三年的保护期，终于结束了：外商投资企业将可以平等地进入中国特许经营市场。三年，对中国特许经营的发展是非常宝贵的。志存高远者，奋发图强；目光短浅者，无动于衷；混水摸鱼者，滥竽充数。市场保护的双刃剑，为中国有识之企业赢得了时间，也使欺骗加盟商的不法分子更有机可趁。从此，中国特许经营市场将步入国际化时代，优秀的国内外品牌将同台竞技，为中国创业市场提供更多的投资机会，促进中国特许经营市场的加速发展，开创中国二十一世纪商业模式的新篇章。
诚然，《办法》还有许多不足之处，比如：市场准入的条件还比较低，法定的市场准入条件还不足以建立起非常有效的特许经营市场准入门槛。但是，它毕竟有了重要的、实质性的进步和发展，其立法方向符合国际特许经营立法的趋势，是中国特许经营立法史上的重要里程碑。
值《商业特许经营管理办法》颁布并即将实施之际，作为长期关注中国特许经营法律的业内人士，仅以此文表示祝贺，并与业内同仁分享。


河南省人民政府


河南省人民政府令第129号


　　《河南省著名商标认定和保护办法》已经2009年12月11日省政府第57次常务会议通过,现予公布,自2010年2月1日起施行。

省长 郭庚茂

二○○九年十二月二十八日

河南省著名商标认定和保护办法

第一章 总则

　　第一条 为了规范著名商标认定工作,保护著名商标所有人、使用人和消费者的合法权益,促进经济发展,根据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国商标法实施条例》等法律、法规,结合本省实际,制定本办法。

　　第二条 本办法适用于本省行政区域内著名商标的认定、保护和管理。

　　本办法所称著名商标,是指在市场上享有较高信誉度、被相关公众所知晓并依照本办法予以认定的注册商标。

　　第三条 著名商标的认定申请,实行自愿原则。

　　认定著名商标应当遵循公开、公平、公正原则。

　　第四条 工商行政管理部门负责著名商标的组织认定、保护和管理工作。

　　工业和信息化、质量技术监督、科技、商务等有关部门应当配合做好相关工作。

　　第五条 县级以上人民政府应当鼓励商标所有人提高商标知名度,创立著名商标,对成绩显著的单位和个人给予表彰、奖励。

　　第二章 著名商标的认定

　　第六条 申请认定著名商标应当符合下列条件:(一)申请人为注册商标所有人,且其住所地在本省行政区域内;(二)该商标自核准注册之日起连续使用满3年,且无权属争议;(三)使用该商标的商品在同类商品中质量优良、长期保持稳定,并有良好的售后服务,且该商标在相关公众中具有较高的知名度和良好的信誉;(四)使用该商标的商品近3年的产量、销售额、纳税额、市场占有率等主要经济指标在本省同行业中位居前列,且具有较广泛的销售区域;(五)申请人近3年未发生侵犯他人注册商标专用权以及其他严重违法经营行为;(六)申请人在生产、经营活动中有严格的商标使用、管理、保护措施。

　　第七条 申请认定著名商标,申请人应当将下列材料报送所在地省辖市工商行政管理部门初审:(一)著名商标认定申请;(二)申请人主体资格证明及其复印件;(三)商标注册证以及变更、续展、转让证明的复印件;(四)商标使用管理和保护制度的书面材料;(五)使用该商标商品的销售量及销售区域;(六)使用该商标的商品近3年的销售额、纳税额、市场占有率等主要经济指标及其在本省同行业中的排序情况或者能够证明该商标著名的其他材料;(七)使用该商标的商品近3年的广告宣传材料。

　　第八条 省辖市工商行政管理部门应当自受理申请之日起30日内按照著名商标的条件进行初审,并签署初审意见。对符合著名商标认定条件的,连同申请材料一并报送省工商行政管理部门;对不符合著名商标认定条件的,应当退回申请材料,并书面告知申请人不予受理的理由。

　　第九条 省工商行政管理部门聘请经济、法律、科技或者相关行业的专家具体负责著名商标的评审工作。有关专家应当依据著名商标申请材料,对照著名商标认定条件的具体标准,对申请人的注册商标是否具备著名商标资格进行评审。

　　出席评审的专家人数应当不少于9人,获得2/3以上专家同意的,为通过评审。

　　第十条 评审通过的著名商标,由省工商行政管理部门印发认定文件,予以公告,并向申请人颁发《河南省著名商标证书》;未获得评审通过的,应当以书面形式通知申请人并说明理由。

　　第十一条 著名商标有效期为3年,自公告之日起计算。著名商标有效期满前3个月内,著名商标所有人认为需要保持其著名商标资格的,可以按照申请认定程序向省工商行政管理部门报送申请材料申请延续。对符合著名商标条件的,省工商行政管理部门应当准予延续并公告,每次延续的有效期为3年;对不符合著名商标条件的,不予延续,应当书面通知申请人并说明理由。期满后未提出延续申请的,视为自动放弃著名商标资格。

　　第十二条 审查和认定著名商标,不得向申请人收取费用。

　　第三章 著名商标的保护和管理

　　第十三条 县级以上人民政府及有关部门应当鼓励和支持拥有著名商标的企业加大技术创新力度,在科研项目安排、技术改造上予以重点支持。

　　第十四条 著名商标所有人、使用人在著名商标的有效期内,可以在其注册商标核定使用的商品及其包装、装潢、说明书、广告宣传、展览以及其他商业活动中使用“河南省著名商标”字样。未经依法认定或者未经著名商标所有人依法许可,任何单位和个人不得使用。

　　第十五条 著名商标核定使用的商品为知名商品。其他任何单位或者个人不得擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢。

　　第十六条 著名商标所有人可以向省工商行政管理部门申请冠以“河南”字样的企业名称,也可以将著名商标的文字作为企业字号。

　　第十七条 自著名商标认定之日起,著名商标所有人以外的单位和个人以与著名商标相同或者近似的文字申请企业名称登记,属同行业的或者虽属不同行业、但足以引起公众误认、并可能对著名商标所有人的合法权益造成侵害的,工商行政管理部门不予核准。国家对企业名称登记另有规定的除外。

　　第十八条 著名商标所有人、使用人的合法权益在本省行政区域以外遭受侵害,向本省工商行政管理部门请求帮助的,工商行政管理部门应当协助其维护合法权益。

　　第十九条 著名商标所有人、使用人应当保证其生产、销售的商品质量,不得粗制滥造、以次充好、侵害消费者合法权益。

　　第二十条 著名商标所有人变更名称、地址或者其他注册事项的,应当在变更之日起30日内将变更事项报省工商行政管理部门备案。

　　第二十一条 著名商标所有人依法转让著名商标的,受让人受让该商标后,该商标需要继续作为著名商标使用的,应当按照本办法的规定重新申请认定。

　　第四章 法律责任

　　第二十二条 著名商标所有人有下列情形之一的,由省工商行政管理部门撤销著名商标资格,收回《河南省著名商标证书》,并予以公告:(一)提交虚假材料,骗取著名商标认定的;(二)在著名商标的有效期内,该著名商标所指商品的质量和售后服务差,或者其产量、销售额、纳税额、市场占有率等主要经济指标严重下降的;(三)著名商标所有人依法转让其著名商标,未按本办法规定重新认定的;(四)著名商标所有人超越注册商标核定使用的商品范围使用“河南省著名商标”字样,工商行政管理部门责令其限期改正而拒不改正的;(五)著名商标有效期满,逾期未申请延续,或者申请延续后经审查不符合本办法第六条规定条件的。

　　有本条第一款第(一)、(四)项行为之一的,工商行政管理部门可以视情节轻重,并处5000元以上3万元以下罚款。

　　第二十三条 违反本办法规定,未经依法认定或者未经著名商标所有人依法许可,擅自在商品及其包装、装潢、说明书、广告宣传、展览以及其他商业活动中使用“河南省著名商标”字样的,由工商行政管理部门责令改正,可并处1万元以上3万元以下罚款。

　　第二十四条 侵犯他人著名商标的商标专用权或者违反本办法第十五条规定的,由工商行政管理部门或者其他有关部门依照《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国反不正当竞争法》等法律、法规的规定予以处罚。

　　第二十五条 工商行政管理部门及其工作人员、著名商标评审专家有下列情形之一的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)违反法定程序组织评审、认定著名商标的;(二)未依法履行保护著名商标职责的;(三)违法向申请人收取费用的;(四)有其他滥用职权、徇私舞弊行为并造成严重后果的。

　　第五章 附则

　　第二十六条 本办法中有关商品商标的规定,适用于服务商标。

　　第二十七条 本办法自2010年2月1日起施行。